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湖南自考本科人力资源管理专业科目劳动关系学第七章劳动合同管理

整编：湖南师范大学自考本科时间:2022-06-14

第七章劳动合同管理
关键词	1、劳动合同	劳动合同是劳动者和用人单位之间确立、变更和终止劳动权利和义务的协议，是用人单位招用劳动者为本单位成员，劳动者在用人单位管理、指挥、监督下提供有偿劳动的协议
	2、有固定期限劳动合同	有固定期限的劳动合同是指明确约定合同终止时间的合同，合同期满。双方的劳动关系进行终止。如果双方协商同意，还可以续订期限
	3、无固定期限劳动合同	无固定期限的劳动合同，是指双方当事人没有明确约定合同终止日期的劳动合同。无固定期限的劳动合同可以约定合同终止条件，但不得将法定解除条件约定为终止条件。无固定期限劳动合同，只要不出现约定的终止条件或法律、法规规定的其他情形，一般不能终止
	4、无效劳动合同	无效劳动合同是指劳动者与用人单位订立的违反劳动法律法规，不具有法律效力的劳动合同。无效合同，从订立起就不具备法律效力，不受法律保护
	5、非会日制就业	近年来，以小时工为主要形式的飞船日志用工发展较快，非全日制就业呈现迅速发展趋势，特别是在餐饮、超市、社区服务等领域，用人单位使用的小时工越来越多。这一用工形式突破了传统的全日制用工模式，适应了用人单位灵活用工和劳动者自主就业的需要，成为促进就业的重要途径。在我国，非全日制用工是指以小时计酬，劳动者在同一用人单位平均每日工作小时。超不超过五小时，累计每周工作时间不超过30小时的用工形式.
	6、劳动合同变更	劳动合同的变更，是指劳动合同在履行过程中，经双方协商一致，对合同条款进行的修改、补充或废止，具体包括工作内容、工作地点、工资福利的变更等
	7、劳动合同解除	劳动合同解除是指劳动合同在期限届满之前，双方或单方提出终止劳动合同效力，解除双方劳动权利义务关系的法律行为。它既可以是一方当事人单方面的合法行为，也可以是双方当事人的合法行为
	8、劳动合同终止	劳动合同的终止，是指劳动合同期限届满或双方当事人约定的终止条件出现，以及劳动合同一方当事人消失时，合同规定的权利、义务即行消灭的制度
	9、劳动合同续订	劳动合同的续订，是指劳动合同期满终止后，经劳动关系双方当事人协商一致，继续签订劳动合同的法律行为
	10、法定条款	法律条款是指劳动法律、法规规定的双方当事人签订劳动合同必须具备的条款。一劳动合同期限，二、工作内容，三劳动保护和劳动条件，四劳动报酬，五、劳动纪律。六、社会保险期劳动合同终止的条件，违反劳动合同的责任
	11、约定条款	经双方当事人在必备条款之外，还根据具体情况经协商，可以约定的条款主要有，一、试用期。二培训，三保守商业秘密，四竞业限制条款，补充保险和福利待遇六、其他事项
	12、违约责任	双方可以协商约定违约责任的认定、赔偿范围、计算方法和承担方式。计算违约金和经济补偿金，应将津贴计算在内。违约金要约定要公平合理，合乎实际。在劳动合同中规定这一内容，是为了促进当事人双方切实履行劳动合同所规定的各项条款，维护当事人的合法权益
	13、竞业限制	竞业限制条款是用人单位与知识、本单位商业秘密或者其他对本单位经营有着重大影响的，劳动者可以在劳动合同中约定竞业限制条款或者单独订立竞业限制协议，约定劳动合同终止或解除后的一定期限内，劳动者不得在生产同类产品或经营同类产品、服务具有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用人单位应当同时支付劳动者的一定的经济补偿
	14、劳动纪律	劳动纪律也称为厂规。厂纪，是用人单位制定的劳动者在生产过程中必须遵守的劳动规则和各项规章制度，包括上下班纪律、工作时间纪律、生产安全考勤、考核奖惩、保密纪律等
思考题	1、试述劳动合同的概念、特点、种类
	劳动合同是劳动者和用人单位之间确立、变更和终止劳动权利和义务的协议，是用人单位招用劳动者为本单位成员，劳动者在用人单位管理、指挥、监督下提供有偿劳动的协议
	（1）主体的特定性。（2）主体意志的限制性，（3）合同履行中的地属性。（4）劳动合同的目的在于劳动过程的完成，而不是劳动成果的实现。（5）劳动合同是通过双方选择确定的。（6）劳动合同是有偿的合同。（7）劳动合同一般有试用期限的规定。（8）劳动合同往往涉及第三人的物质利益
	（1）有固定期限合同（2）无固定期限合同（3）以完成一定工作为期限的劳动合同
	2、实行劳动合同制度有何意义？劳动合同立法面临怎样的挑战？
	劳动合同制度是市场经济条件下确认和形成劳动关系的基本制度。在市场经济条件下，劳动关系是通过双向选择加以确定和形成的。。劳动合同制度，从法律上根本改变了计划，用工制度，变国家职工为企业职工实现了从身份到契约的变革，使用人单位和劳动者真正成为劳动关系的主体
	劳动合同制度是企业人力资源管理的重要手段和工具，您记着企业发展目标和发展战略，现代企业人力资源管理，要实现人与岗位的匹配，最大限度地发挥人的潜能潜力，而劳动合同正式规定劳动者工作内容、工作岗位职责、工资福利待遇的最好的法律形式。通过。劳动合同能够实现，想留的人能留住，想走的人能走得了，为实现企业的发展目标服务
	劳动合同是处理劳动争议的法律依据，是维护双方合法权益的基本手段。
	劳动合同制度是建立和维护劳动关系协调机制的一项基础性法规
	劳动合同制度的理论和实践面临着一系列的挑战
	1、传统劳动合同理论中，雇员衣服于雇主的理念，随着知识型员工独立性的增强，而住正在逐步弱化
	2、劳动合同的主体身份发生变化，越来越多的雇员既是企业的劳动者，又是企业的股份持有者，传统泾渭分明的劳动劳资界线正在淡化
	3、在传统的保护劳动者权益的理念中，引入了效率原则。劳动合同作为现代企业人力资源管理的有效工具，在坚持保护弱者、公平合理基础上，必须将效率原则引入用工期限、岗位配置、工资福利待遇和晋升等条款，以调节、变动、活跃、具有创造力和竞争力的企业劳动关系
	4、在劳动合同中，将更多地引入国际因素。随着劳动力的在国际市场的流动，需要各国在劳动合同立法方面予以合作与协调，国际劳工标准、惯例以及国内劳动标准。可能同时出现在一个。劳动合同之中，同时还可能出现不同地区之间的劳动力倾销与反倾销问题
	5、劳动合同的功能从单纯维系就业关系、保护劳动权相、适应劳动力市场变化、促进和增加就业的方向发展，合同的种类增多，条款更加有弹性
	3、订立劳动合同的原则和程序是什么
	（1）平等自愿，协商一致：
	平等是指订立和劳动合同的双方当事人具有相同的法律地位。在订立劳动合同时，双方当事人是以劳动关系平等主体资格出现的，不存在命令与服从的关系，任何一方不得歧视、欺压对方。任何以强迫、强胁迫、欺骗等非法手段订立的劳动合同均属无效
	自愿，是指订立劳动合同必须出自双方当事人自己的真实意愿，是在充分表达各自意见的基础上，经过平等协商而达成的协议。
	协商一字指当事人双方依法就劳动合同订立的有关事项采用协商的办法达成一致协议。平等自愿、协商一致是相互联系的。平等是自愿的前提，基础志愿是平等的体现，协商一致则是平等志愿唯一最好的体现形式
	（2）依法订立：	依法订立，指订立劳动合同不得违反法律、法规的规定。劳动合同的订立不得与法律、法规相抵触，是劳动合同有效，并受国家法律保护的前提条件，也是把劳动关系纳入法制轨道的根本途径
	一，主体合法	所谓主体合法，是指双方当事人必须具备订立劳动合同的主体资格。对用单维而言，主体资格是指必须具备法人资格，必须有被批准的经营范围和履行能力，以及承担经济责任的能力。个体工商户必须具备民事主体的权利能力和行为能力。在我国，劳动者一方必须是有劳动能力、年满16周岁的劳动者，从事繁重体力劳动的还必须是年满18周岁的劳动者。文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人，应当依照国家有关规定履行审批手续
	二、目的和内容合法	所谓目的合法，是指当事人双方订立劳动合同的终止和实现法律后果的意图，不得违反法律法规的规定。所谓内容合法，是指双方当事人在劳动合同中订立的具体劳动权利和义务条款，必须符合法律、法规和政策的规定。订立劳动合同，用人单位不得要求劳动者提供担保，不得以担保为名向劳动者收取抵押金、抵押物、保证金、定金以及他其他费用，也不得扣押劳动者的身份证及其他证件
	三、程序合法	程序合法是指劳动合同的订立必须要遵循法定的步骤和方式，一般要经过要约和承诺两个步骤。具体方式是，先起草劳动合同草案，然后由双方当事人平等协商，协商一致后签约
	四、形式合法	劳动合同有书面形式和口头形式。我国劳动法第19条规定，劳动合同应当以书面形式订立。这表明，在我国，劳动合同的法定形式是书面形式。以口头方式订立的劳动合同一般属于不合法的劳动合同，也无法得到法律的保护。但非全日制劳动者与用人单位之间的劳动合同可以口头方式约定
	提议、协商、签约。
	在签订劳动合同签劳动者或用人单位提出签订劳动合同的建议称为要约。如众人方通过招工简章、广告、电台等渠道提出招聘的要求，另一方接受建议并表示完全同意，称为承诺，一般由用人方提出和起草劳动合同草案提供协商的文本
	双方对签订劳动合同的内容进行认真磋商，包括工作任务、劳动报酬、劳动条件、内部规章、合同期限、保险福利待遇等
	在认真审阅合同文书，确认没有分期以后，用人单位的法定代表人或者书面委托的代理人代表用人方与劳动者签订劳动合同
	4、如何确认无效劳动合同？无效合同怎样处理？
	无效劳动合同，是指劳动者与用人单位听力的反违反劳动法律法规，不具有法律效力的劳动合同。劳动合同从订立时起就不具有法律效力，不受法律保护
	（1)一方或双方当事人主体不合格。
	无劳动能力或无民事行为能力的人与用人单位订立的劳动合同，用人单位不满16岁的未成年订立的劳动合同，不具备法人资格，单位与劳动者订立的劳动合同，未经核准登记，领取营业执照的个体工商户与劳动者订立的劳动合同，未取得就业许可的外国人与中国企业订立的在国内旅行的劳动合同
	(2)内容不合法。
	违反劳动法律、法规和集体合同的强制性规定，如劳动条件不符合国家规定，劳动报酬低于国家和当地规定的最低工资标准，劳动合同中的劳动报酬和劳动条件等标准低于集体协议的标准。集体协议的法律效率高于个别劳动动合同
	(3)严重违反一方当事人真实意思的合同。
	采取欺诈手段订立的劳动合同；采取威胁的手段订立的劳动合同;重大误解签订的劳动合同；内容显失公平；乘人之危答订的劳动合同
	无效的劳动合同从订立的时候起就没有法律约束力当事人双方都不必履行。应及时处理。
	一确认劳动合同是全部无效还是部分无效	二分清造成无效劳动合同的责任
	5、劳动合同的内容包括哪些？签订劳动合同应注意哪些问题？
	劳动合同的内容是指劳动关系，双方的权利和义务。由于权利义务是相对对应的，一方的权利即为对方的义务。因此，劳动合同往往从业务方面表述双方的权利和义务关系
	（1）劳动者的主要义务：劳动给付的义务、忠诚的义务、附随的义务
	（2）用人单位的主要义务：劳动报酬给付的义务、照料的义务、提供劳动条件的义务
	劳动给付劳动和支付劳动报酬是劳动合同的主要义务，忠诚义务和照料义务则是次要衣物。用人方通过增强劳动者的责任感，促进其长期、准时、出色地履行劳动义务，并根据劳动法的补充规定奖优罚劣


	6、试述劳动法规定的解除劳动合同的条件和程序？
	（1）双方协商解除合同。经劳动合同当事人协商一致，劳动合同可以解除
	（2）用人单位单方面解除合同
	一已过时性解除。
	二在试用期间被证明不符合录用条件的，
	三严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的，
	四严重失职，营私舞弊，用人单位利益造成重大损害的。
	五被依法追究刑事责任的
	二、解除劳动合同的程序	劳动合同解除程序指双方当事人在解除劳动合同时，应当依法办理的手续或者均衡的步骤。
	（1）提前书面通知。规定解除合同的预告期是各国劳动立法的惯例。我国劳动法律法规一般要求用人单位和劳动者解除劳动合同，要提前三十日以书面形式通知对方
	（2）征求工会意见。我国劳动法规定，用人单位进行经济性裁员时，要听取工会或者职工的意见。用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理。劳动者申请仲裁或者提出诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助
	（3）经济补偿。经济补偿是用人单位提前解除劳动合同而给予劳动者的一次性经济补偿金。我国现行解除劳动合同的经济补偿金标准，主要取决于劳动者在本单位的工作年限和劳动者解除。劳动合同前12个月的平均工资水平
	（4）提供书面证明。解除和终止劳动合同时，用人单位应当向劳动者出具书面证明，并依照国家有关规定转移劳动者的档案
	7、试述劳动合同终止的条件
	（1）劳动合同期限届满或者当事人约定的劳动合同终止条件出现
	（2）劳动合同主体一方消失或者劳动者丧失劳动能力，无法继续履行合同。如用人单位依法破产或劳动者死亡，或被人民法院宣告失踪、死亡的，劳动者达到法定退休条件的，劳动者因病、伤残完全丧失劳动能力的，劳动合同既行终止
	8、违反劳动合同应承担的法律责任是什么？
	一、劳动合同法律的约束力。
	1、一劳动合同一经依法订立，用人单位与劳动者之间的劳动关系得以确立。即当事人之间产生法律意义上的劳动权利义务关系
	2、当事人必须严格履行劳动合同中所规定的义务，一方当事人也有权要求对方当事人全面履行劳动合同所确定的义务
	3、未经协商，当事人不得任意变更、增减合同内容或终止合同，否则视为违反劳动合同而承担责任
	4、用人单位法人代表的更换不影响劳动合同的法律约束力
	5、任何单位和个人不得非法干预，当事人履行合同所确定的义务
	6、双方当事人因劳动合同的订立、履行、变更、解除和终止发生争议，经协商不能解决的，可以向当地劳动争议仲裁机构申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以在规定的期限内向人民法院提出诉讼
	二、用人单位的法律责任（经济赔偿责任）
	1、违反劳动法律、法规规定或不按劳动合同的约定支付劳动报酬，无苛刻或无故拖欠劳动者工资，拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬，低于当地最低工资标准支付工资，造成劳动者工资收入损失的，除按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者外，还应加付劳动者应得工资收入的25%的赔偿费用
	2、解除劳动合同后未依法支付劳动者经济补偿金的，劳动保障行政部门可以责令支付劳动者赔偿金
	3、违法劳动法律、法规对女职工或未成年工造成损害的，应当承担赔偿责任
	4、由于用人单位的原因，签订执行了无效和劳动合同，对劳动者造成损害的，应承担赔偿责任
	5、违反劳动法律、法规规定的条件解除劳动合同，或者故意拖延不订立劳动合同，对劳动者造成损害的，应承担赔偿责任
	6、招用尚未解除劳动合同的劳动者，给原用人单位造成经济损失的，该用人单位应承担连带赔偿责任及连带赔偿的份额应不低于对原用人单位造成经济损失总额的70%
	7、造成劳动者工伤医疗待遇损失的，除依法为劳动者提供工伤医疗待遇外，还应支付劳动者医疗费用一定比例的赔偿金
	三、劳动者的法律责任
	（1）违反法律规定、合同约定的法律责任
	劳动者违反法律规定和合同约定要支付违约金和赔偿金。违约金的约定要合法，公平合理，不能显示公正关于赔偿金，没有具体数额的限制。应当赔偿下列损失
	1、用人单位为录用劳动者直接支付的费用，
	2、用人单位为劳动者支付的培训费用
	3、对生产、经营和工作造成的直接经济损失，
	4、因劳动者严重违反劳动纪律或用人单位规章制度严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害被解除合同的，应当承担赔偿责任。
	5、劳动合同约定的其他赔偿费用
	（2）违反保密条款的法律责任
	劳动者违反劳动合同中约定的保密事项，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。保密条款的约定，只要合法、合理、合乎实际，就受到国家保护法律的保护。违反约定或者违反权利人有关保密商业。秘密的，要求披露、利用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的，造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或拘役，造成特别严重后果。处三年以上七年以下有期徒刑
	6、劳动合同履行的原则
	（1）全面履行原则：劳动合同中订立的各项条款必须得到认真履行，因为劳动合同是一个整体，合同中订阅的条款相互之间有内在的联系，不能任意割裂。
	（2）实际履行原则：劳动合同履行必须由当事人亲自履行，双方均不得由他人顶替，其权利必须亲自享受不得转让，义务必段亲自履行不得代行或转移。